Відносини адвоката з клієнтом в аспекті дисциплінарної практики: роз’яснення адвоката

Про відносини адвоката з Клієнтом в аспекті дисциплінарної практики розповіла адвокат, член Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури, член Комітету з питань адвокатської етики НААУ Ася Тарасова під час заходу з підвищення кваліфікації адвокатів, що відбувся у Вищій школі адвокатури НААУ.

Лектор докладно проаналізувала разом з учасниками відносини адвоката з Клієнтом в аспекті дисциплінарної практики, а саме:

1. Дисциплінарна відповідальність адвоката за порушення Правил адвокатської етики (процедура дисциплінарних проваджень та нормативні акти).

2. Договір про надання правової допомоги.

• 2.1. Вимоги до договору про надання правової допомоги відповідно до Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та Правил адвокатської етики.
• 2.2. Практичні рекомендації до змісту договору про надання правової допомоги за результатами аналізу дисциплінарної практики.

3. Дії адвоката на стадії прийняття доручення від клієнта.

• 3.1. Підстави для відмови в укладанні договору.
• 3.2. Дії адвоката до підписання Договору.
• 3.3. Дисциплінарна відповідальність адвоката як наслідок недотримання вимог Правил адвокатської етики під час прийняття доручення від клієнта.

4. Дії адвоката під час виконання доручення клієнта.

5. Припинення розірвання договору про надання правової допомоги.

• 5.1. Дії адвоката та клієнта відповідно до Правил адвокатської етики.
• 5.2. Дисциплінарна відповідальність адвоката як наслідок недотримання вимог Правил адвокатської етики при розірванні договору про надання правової допомоги.

6. Особливості етичних засад у відносинах адвоката з клієнтом.

• 6.1. Недієздатним/обмежено/частково дієздатним.
• 6.2. Юридичною особою.
• 6.3. При посередництві між клієнтами.
• 6.4. Договори в електронному суді.

7. Гонорарні відносини адвоката з клієнтом ( нормативні акти та дисциплінарна практика).

8. Дисциплінарна практика з питань укладання та розірвання договорів про надання правової допомоги.

У рамках характеристики відносин адвоката з Клієнтом акцентовано на наступному:

1. Дисциплінарна відповідальність адвоката за порушення Правил адвокатської етики (процедура дисциплінарних проваджень та нормативні акти)

Закон України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» передбачає дотримання ПАЕ як одного з основних обов’язків адвоката.

Зокрема, преамбула ПАЕ зазначає, що правила слугують обов’язковою для використання системою орієнтирів при збалансуванні, практичному узгодженні своїх багатоманітних, іноді суперечливих прав та обов’язків відповідно до статусу, основних завдань адвокатури і принципів її діяльності, визначених Конституцією, Законом України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та іншими законодавчими актами також закріплюють єдину систему критеріїв оцінки етичних аспектів поведінки адвоката.

Згідно з Законом:

• Адвоката може бути притягнуто до дисциплінарної відповідальності у порядку дисциплінарного провадження з підстав, передбачених Законом.

• Підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності є вчинення ним дисциплінарного проступку.

• Дисциплінарним проступком адвоката є порушення Правил адвокатської етики. Адвокат може бути притягнутий до дисциплінарної відповідальності протягом року з дня вчинення дисциплінарного проступку.

Адвокат може бути притягнутий до дисциплінарної відповідальності за порушення ПАЕ помічником, стажистом адвоката або особою, яка перебуває з ним у трудових відносинах (ст. 67 ПАЕ).

2. Договір про надання правової допомоги.

2.1. Вимоги до договору про надання правової допомоги відповідно до Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та Правил адвокатської етики

Адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону та ст. 14 ПАЕ.

Договір про надання правової (правничої) допомоги – договір, за яким одна сторона (адвокат, адвокатське бюро, адвокатське об’єднання) зобов’язується надавати правову допомогу іншій стороні договору (клієнту) на умовах і в порядку, що визначені договором, а клієнт зобов’язується оплатити надання правової допомоги та фактичні витрати, необхідні для виконання договору, у випадку, якщо така оплата передбачена договором.

До договору надання правової (правничої) допомоги застосовуються вимоги:

• загальні положення цивільного законодавства про договір;
• Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність»;
• Правил адвокатської етики.

Форма та зміст договору про надання правової (правничої) допомоги (ст.27 Закону):

• Письмово;
• Усно (усні і письмові консультації, роз’яснення з правових питань);
• Умова-запис в журналі та оформлення документу про оплату гонорару.

*невідкладна потреба правової допомоги клієнту за умови неможливості письмового оформлення за конкретних обставин умова-письмова форма протягом трьох днів або в найближчий строк.

Зміст Договору не може суперечити Конституції України та законам України, інтересам держави і суспільства, його моральним засадам, присязі адвоката України та ПАЕ.

Рекомендації: звернути увагу на відповідність договорів Закону та ПАЕ.

Рішення РАУ №57 від 12.04.2019 року «Про затвердження роз’яснення щодо оформлення ордерів на надання правової допомоги до укладання письмового договору».

Рішення РАУ №121 від 04.11.2022 року «Про затвердження роз’яснення щодо можливості адвокатам здійснювати представництво інтересів клієнтів на підставі договору, вчиненого в електронній формі, а також необхідності надання клієнтом згоди на розкриття конфіденційної інформації.

2.2. Практичні рекомендації до змісту договору про надання правової допомоги за результатами аналізу дисциплінарної практики стосовно адвокатів для уникнення привидів для скарг:

• недотримання форми Договору;
• відсутність дати укладання Договору;
• в умовах Договору – зазначення конкретного виду правової допомоги та, назви установи де здійснюється, перелік інстанції тощо;
• чітко визначити права та обов’язки сторін;
• зазначити відповідальність сторін;
• зазначити конкретні строки або обставини, щодо строків дії Договору;
• умови розірвання Договору;
• кількість примірників для сторін-обов’язково;
• розробити Додатки до Договору ( про гонорар, акт виконаних робіт тощо).

3. Дії адвоката на стадії прийняття доручення від клієнта.

3.1. Підстави для відмови в укладанні договору:

Адвокату укладати Договір і він відмовитись від виконання Договору :

• у разі конфлікту інтересів або можливості його виникнення (ст.ст. 9, 20 ПАЕ);

• якщо результат, якого бажає Клієнт, або засоби його досягнення на яких Клієнт наполягає, є протиправними, суперечити Конституції України та законам України, інтересам держави і суспільства, його моральним засадам, присязі адвоката України та ПАЕ;

• доручення Клієнта виходить за межі професійних прав і обов’язків адвоката (ст. 19 ПАЕ);

• адвокат брав участь у відповідному провадженні і це є підставою для його відводу згідно з процесуальним законом;

• якщо виконання доручення може призвести до розголошення відомостей, що складають предмет адвокатської таємниці (ст.10 ПАЕ), крім випадків наявності письмової згоди Клієнта (ст. 22 ПАЕ);

• адвокат є членом сім’ї або близьким родичем посадової особи, яка бере участь в судочинстві, кримінальному провадженні тощо o виконання договору може суперечити інтересам адвоката, членам його сім’ї, професійним обов’язкам, інших обставин, пов’язаних з конфліктом інтересів.

На вимогу Клієнта до укладання Договору адвокат (адвокатське бюро, адвокатське об’єднання) має повідомити про кваліфікацію по даній справі та можливе виникнення конфлікту інтересів (ст.16 ПАЕ).

Адвокат має право відмовитись від прийняття доручення Клієнта, виходячи з будь-яких причин та без їх пояснення. Приймаючи доручення про надання професійної правничої (правової) допомоги адвокат повинен зважити на свої можливості щодо його виконання (ст. 17 ПАЕ).

Адвокат зобов’язаний зберігати адвокатську таємницю про відомості, що сталі йому відомі від особи, яка звернулась з пропозицією укладання Договору (ч.2 ст.28 Закону).

Рішення ВКДКА № ХІ – 010/2020 від 30.09.2020

3.2. Дії адвоката до підписання Договору

Адвокат повинен:

• з’ясувати всі відомі Клієнту обставини для формування позиції по справі;
• вивчити всіх документи, які є в розпорядженні Клієнта; переконатись у наявності фактичних і правових підстав для виконання доручення; викласти їх клієнту, в загальних рисах; o попередити про час і обсяг виконання доручення;
• попередити про правові наслідки досягнення результату, що бажає Клієнт та ризики ( ст. 18 ПАЕ).

Рекомендовано: залишати собі тільки копії документів. Попередити про всі ризики, в разі високої ймовірності небажаного результату закріпити в Договорі або додатку.

3.3. Дисциплінарна відповідальність адвоката як наслідок недотримання вимог Правил адвокатської етики під час прийняття доручення від клієнта:

Практичні рекомендації на стадії прийняття доручення щодо дій адвоката:

1. Особи від яких адвокат може прийняти доручення ( стаття 15 ПАЕ) : встановлення особи, згода Клієнта, згода на обробку персональних даних, документ про ознайомлення із законодавством про захист персональних даних (сайт НААУ).

Рекомендовано: зазначення всіх засобів зв’язку.

2. Зважити на свої можливості щодо виконання доручення. З’ясувати всі відомі Клієнту обставини; вивчити всі документи; переконатись у наявності фактичних і правових підстав для виконання доручення; викласти їх клієнту, в загальних рисах; попередити про час і обсяг; практику застосування норм та правові наслідки досягнення результату, яких бажає Клієнт ( стаття 18 ПАЕ).

Рекомендовано: Залишити собі тільки копії документів. Попередити про всі ризики, в разі високої ймовірності небажаного результату закріпити в Договорі або додатку.

3. Неприпустимість конфлікту інтересів ( статті 9, 20 ПАЕ).

4. З’ясувати, чи не пов’язаний клієнт чинним договором з іншим адвокатом на виконання тотожного або такого, що частково збігається за обсягом доручення ( стаття 23 ПАЕ).

4. Дії адвоката під час виконання доручення клієнта

Вимоги до адвоката під час виконання адвокатом доручення :

• дотримання принципу законності – категорична заборона незаконних та неетичних засобів (ст. 25 ПАЕ);
• інформування Клієнта про хід та результати доручення, законні права та обов’язки Клієнта (ст. 26 ПАЕ);
• дотримання принципу добросовісності – розумно необхідна увага, використання всіх розумно необхідних і доступних законних засобів для надання ефективної професійної правової допомоги, оперативно виконувати доручення Клієнта (ст. 27 ПАЕ).

5. Припинення розірвання договору про надання правової допомоги.

5.1. Дії адвоката та клієнта відповідно до Правил адвокатської етики

• дія договору про надання правової допомоги припиняється його належним виконанням;
• достроково припинений за взаємною згодою сторін o розірваний на вимогу однієї із сторін на умовах, передбачених договором : Клієнтом Адвокатом;

При цьому клієнт зобов’язаний оплатити гонорар за всю роботу, що була виконана чи підготовлена до виконання ,а адвокат(адвокатське бюро, адвокатське об’єднання)зобов’язаний (зобов’язане)повідомити клієнта про можливі наслідки та ризики.

• якщо в процесі виконання доручення Клієнта адвокат дізнався про існування конфлікту інтересів цього та інших Клієнтів, за обставин, зазначених в статтях 20 та 22 ПАЕ;
• неможливості дотримання принципу конфіденційності (через конфлікт інтересів).

Якщо сторона Договору з Клієнтом є адвокатське бюро та адвокатське об’єднання, при виникненні обставин, які є підставами для розірвання договору, пов’язаних з конкретним адвокатом, можуть бути вжиті заходи по заміні адвоката за згодою Клієнта (ст. 26 ПАЕ).

Рекомендації: зазначити конкретні строки або обставини, щодо строків дії Договору.

Рішення РАУ №67 4-5.07.2014 року «Про затвердження роз’яснення щодо подальшого надання адвокатом правової допомоги після виконання ним умов раніше укладеного договору».

5.2. Дисциплінарна відповідальність адвоката як наслідок недотримання вимог Правил адвокатської етики при розірванні договору про надання правової допомоги

Невиконання обов’язків адвоката при розірванні Договору (ст. 35 ПАЕ) містить ознаки дисциплінарного проступку та є підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності.

Адвокат зобов’язаний:

• повернути Клієнту отримані від нього документи, а також документи, видані для адвоката іншими особами в ході виконання доручення,
• проінформувати щодо здійсненої роботи,
• передати копії процесуальних документів, наявних у адвоката.

Обов’язки Адвоката, що випливають з принципів конфіденційності та конфлікту інтересів діють після завершення виконання Договору.

Зазначені вимоги не поширюються на випадки розірвання Договору Адвокатом з підстав грубого порушення клієнтом зобов’язань, прийнятих на себе згідно з Договором.

6. Особливості етичних засад у відносинах адвоката з клієнтом:

• Недієздатним/обмежено/частково дієздатним ст. 37 ПАЕ;
• Юридичною особою статті 38, 39 ПАЕ;
• При посередництві між клієнтами статті 21,40 ПАЕ;
• Договори в електронному суді.

7. Гонорарні відносини адвоката з клієнтом ( нормативні акти та дисциплінарна практика)

Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає із суті договору (ч. 5 ст. 626 ЦК України). Гонорар є формою винагороди Адвоката за здійснення захисту, представництва та інших видів правової допомоги Клієнту але не є істотною умовою договору (ст.30 Закону, ст. 28 ПАЕ).

В Договорі (та Додатку, якщо такий передбачений) визначаються:

1. Розмір гонорару:

• встановлюється за погодженням сторін, адвокат має право в розумних межах визначати розмір з власних міркувань.
• Законом та ПАЕ не встановлюється мінімальний, масимальний та орієнтовний розмір. o умови щодо встановлення розміру гонорару : складність справи, кваліфікація, досвід адвоката та інші обставини, гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час (ч. 3 ст. 30 Закону).
• Pro bono без сплати гонорару або гонорару в 0,00 грн.

Рішення РАУ №118 23.04.2016 року «Про затвердження роз’яснень щодо можливості надання адвокатом(адвокатським бюро, адвокатським об’єднанням) правової допомоги безоплатно (Pro Bono).

Рішення РАУ №44 29.04.2022 року «Про внесення змін до порядку ведення ЄРАУ» адвокатські послуги для військовослужбовців Pro Bono порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата).

2. Підстави для зміни розміру гонорару.
3. Порядок сплати та повернення гонорару.
4. Фактичні витрати (ст. 29 ПАЕ).
5. Гонорар успіху.

Рішення РАУ 26.06.2019 року щодо надання Міністерству фінансів орієнтовного розміру гонорару адвокатів у справах, де адвокат представляє інтереси держоргану або органу адвокатського самоврядування за результатами опитувальника Рад регіонів в аспекті запровадження виключного права адвокатів на представництво в судах.

Адвокат має право: вимагати попередньої виплати гонорару та/або компенсації можливих витрат, пов’язаних з виконанням доручення; окрім гонорару стягувати кошти для покриття витрат, пов’язаних з виконанням доручення.

Право на отримання невнесеного гонорару не залежить від результату, якщо інше не передбачено Договором (ст. 30 ПАЕ).

Не погодження Клієнтом розміру гонорару при наданні доручення адвокату або в ході його виконання є підставою для відмови від прийняття доручення або розірвання Договору на вимогу адвоката (ст. 28 ПАЕ).

Адвокат може ділити свій гонорар з іншими особами, якщо це не заборонено актами законодавства про адвокатуру та адвокатську діяльність (ч.3 ст.6 ПАЕ).

Розпорядження Голови НААУ, РАУ Ізовітової Л.П. № 140 від 07.10.2022 року про створення Робочої групи з напрацювання методичних рекомендацій щодо гонорарних питань.

Рішення РАУ №66 від 26.06.2019 року «Про орієнтовний розмір адвокатського гонорару за представлення інтересів державного органу та органу місцевого самоврядування у судах».

Рішення РАУ №30 від 30.03.2018 року та№98 від 02.06.2018 року «Про створення робочої групи з дослідження питання необхідності встановлення та затвердження мінімального розміру виплат на оплату послуг адвоката з надання професійної правової(правничої) допомоги».

8. Дисциплінарна практика з питань укладання та розірвання договорів про надання правової допомоги

• Для складання проектів процесуальних документів, як складової адвокатської діяльності, адвокат має укладатися з особою договір про надання правничої допомоги як того вимагає ч. 1 ст. 27 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» Рішення №V-015/2023 від 26 травня 2023 року,

• Надання фактичної правничої допомоги, обговорення оплати гонорару за виконану роботу, що виразилось у листуванні та обміном проектами договорів та процесуальних документів протягом тривалого часу без укладення договору про надання правничої допомоги, містить ознаки дисциплінарного проступку, які підлягають перевірці. Рішення № ІV-007/2023 від 28 квітня 2023 року,

• Надання правничої допомоги на підставі довіреності без укладання договору про надання правничої допомоги містить ознаки дисциплінарного проступку, які підлягають перевірці. Рішення №ІV-006/2023 від 28 квітня 2023 року, №І-002/2022 від 31.01.2022 року,

• За відсутності письмового погодження клієнтів, в разі виникнення конфлікту інтересів в процесі реалізації адвокатом договору, такий договір має бути розірваний з дотриманням умов, визначених Правилами. Рішення № ІV-004/2023 від 28 квітня 2023 року, №ІІ-002/2022 від 01.02.2022 року,

• Адвокат може залучати інших адвокатів для виконання умов договору про надання правничої допомоги, але з дотриманням вимог статті 24 Правил адвокатської етики. Рішення №ІIІ-009/2023 від 31 березня 2023 року,

• Розірвання договору про надання правничої допомоги в односторонньому порядку з волі Клієнта. Рішення № І-021/2022 від 31.01.2022 року, №ІІ-011/2022 від 01.02.2022 року,

• Розірвання договору про надання правничої допомоги адвокатом має бути належним чином оформлення, адже у випадку порушення порядку розірвання в діях адвоката наявні ознаки дисциплінарного проступку. Рішення №ХІІ-019/2021 від 01.12.2021року, №Х-011/2021 від 01 жовтня 2021 року,

• Розірвання договору про надання правничої допомоги адвокатом має бути належним чином оформлення, адже у випадку порушення порядку розірвання в діях адвоката наявні ознаки дисциплінарного проступку. Рішення №ІХ-010/2021 від 30 вересня 2021 року,

• Якщо зміст предмету договору про надання правничої допомоги занадто широкий, то це дозволяє трактувати обов’язок адвоката захищати інтереси клієнта як під час досудового слідства, так і в судах. Рішення №VIІ-011/2021 від 01 липня 2021 року,

• Несплата Клієнтом гонорару адвокату за укладеним договором про надання правничої допомоги не створює наслідки розірвання договору без активних дій адвоката. Рішення №VІII-008/2022 від 26 серпня 2022 року,

• Така форма припинення надання професійної правничої (правової) допомоги як зупинення дії договору про надання правової допомоги, – не передбачена Законом України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та Цивільним кодексом України. Рішення №І-008/2023 від 27 січня 2023 року,

• Всупереч вимогам процесуального закону судом створено умови (перешкоди) щодо неможливості повноцінного виконання функцій захисту, що, в свою чергу, прямо суперечить інтересам клієнта, що стало підставою для розірвання Договору про надання правової допомоги. Рішення №XІІ-002/2022 від 23 грудня 2022 року.